吴忠市人民政府行政复议决定书

吴政复决字〔2022〕第50号

申请人：段某

被申请人：吴忠市市场监督管理局红寺堡区分局

法定代表人：文晶，职务：该局局长

住所地：吴忠市红寺堡区金水街124号

申请人段某请求撤销被申请人吴忠市市场监督管理局红寺堡区分局2022年8月25日作出的标签瑕疵认定，并请求重新立案，于2022年10月18日向本复议机关提起行政复议，本复议机关依法受理，现已审理终结。

申请人称：

本人因生活所需，购买了枸杞多鞭酒，到货后发现并没有标注人参和玛咖的每日限量，在中国卫生健康委员会搜了一下该人参和玛咖，发现这款人参和玛咖是新资源食品，其中人参的每日限量为≤3克/天，而玛咖的每日限量为≤25克/天，但是厂家并没有标注，投诉该企业，身为消费者也有权利投诉。但是当地监督局严重包庇，只说该产品只是标签瑕疵，说该产品不能说明枸杞多鞭酒存在有毒、有害等可能对人体健康造成危害的实质性食品安全问题。执法部门属于严重包庇，玩忽职守。《中华人民共和国食品安全法》第二十六条第（四）项规定，食品安全标准应当包括下列内容：（四）对与食品安全、营养有关的标签、标识、说明书的要求。根据《国家食品生产经营监督检查管理办法》（国家市场监督管理总局令第49号）第三十七条规定，才属于标签瑕疵。再根据《中华人民共和国食品安全法》第一百五十条规定，认定食品安全不是狭义的吃了马上对人体造成伤害的问题；还包含广义的因为标签问题而导致的不符合应当有的营养要求的问题；更包含有可能对人体或者不特定人群造成慢性危害的问题。我国对新食品资源要求如此严格，就是新食品资源是存在一定安全隐患的，所以才需要标注每日限量跟不适宜人群，就是为了避免过度食用人参和玛咖，而导致对人体或者不特定人群造成慢性危害的问题。所以未标注每日限量以及不适宜人群可能会对不特定人群造成急性，亚急性或慢性危害，该厂家无视国家法律规定，生产不符合食品安全法的不合格产品。

《中华人民共和国行政复议法》规定，公民、法人或者其他组织对于任何国家行政机关做出的行政决定，认为侵害了其合法权益有权由此向人民政府提出行政复议申请，申请人不服，遂复议。综上，被申请人在没有看实物图片进行处理的情况下，仅凭一句该产品有一句过量饮酒、有害健康就判定该产品为标签瑕疵。简单糊弄的处理，适用法律不正确，属于严重的失职渎职、故意包庇违法违规的行为。依照《中华人民共和国行政复议法》等，请求法制机关支持申请人的请求。

被申请人称：

一、被申请人对某商贸有限公司作出的责令整改决定事实清楚、证据确凿。2022年8月22日吴忠市市场监督管理局红寺堡区分局接到段某对某商贸有限公司线上售卖养生枸杞多鞭酒标注不清的投诉举报函，投诉人称其于2022年8月15日在该店铺购买了4箱枸杞多鞭酒（每箱6瓶），共花费了1252.5元。饮用后身体不适，查看成分添加表后发现，该枸杞多鞭酒内添加了人工种植的人参，但未标明每日限量，导致过度饮用身体不适。综上，要求针对该店未标明每日限量的问题做出处理。经调查认定：被申请人在接到投诉举报函后，及时开展核查处理，经调查，被投诉的某商贸有限公司，住所在吴忠市红寺堡区，法定代表人周某。该投诉与2022年8月22日郑先生在12345政务服务平台所反映的问题一致，执法人员于2022年8月23日对被投诉人经营场所进行了现场检查，调取了某商贸有限公司的《营业执照》《食品生产许可证》、法定代表人周某的身份证复印件、2022年3月22日及5月17日生产的宁荣辉养生酒的检验报告，制作了现场笔录。依据《中华人民共和国食品安全法》和《新资源食品管理办法》相关规定，经我局研究讨论，认为调查取得的证据充分，且证据之间相互印证，足以证明某商贸有限公司生产的养生枸杞多鞭酒标签存在瑕疵的事实，对被投诉人下发了责令整改通知书，限期整改标签标识存在瑕疵的行为。故，被投诉单位某商贸有限公司标签存在瑕疵事实成立。

二、被申请人对某商贸有限公司作出的责令整改决定程序合法。被申请人于2022年8月22日在接到投诉后，指派两名执法人员于2022年8月23日及时开展核查处理，执法人员对某商贸有限公司进行了现场检查，制作了现场笔录，对被投诉单位违法行为当场下达了责令整改通知书，以直接送达方式书面告知了被投诉单位相关权利义务，被投诉单位现场表示无异议并进行了签字确认。故，对某商贸有限公司作出的责令整改决定程序合法。

三、被申请人对某商贸有限公司作出的责令整改决定适用依据正确、内容适当。投诉人称其饮用后身体不适，查看成分添加表后发现，该枸杞多鞭酒内添加了人工种植的人参，但未标明每日限量，导致市民过度饮用身体不适。1.根据《中华人民共和国食品安全法》第二十七条第一款规定，“食品安全国家标准由国务院卫生行政部门会同国务院食品安全监督管理部门制定、公布，国务院标准化行政部门提供国家标准编号”。投诉人主张投诉商品配料表中标明使用了人参，并未标注食用限量，不符合卫生部《关于批准人参（人工种植）为新资源食品的公告》。该公告并非《中华人民共和国食品安全法》规定的食品安全国家标准，投诉人主张投诉商品未标注人参食用限量导致过度饮用身体不适，缺乏不符合食品安全标准的依据。2.根据《中华人民共和国食品安全法》第一百五十条规定，食品安全是指食品无毒、无害，符合应当有的营养要求，对人体健康不造成任何急性、亚急性或者慢性危害。该法第一百四十八条亦规定了惩罚性赔偿的例外，即食品的标签、说明书存在不影响食品安全且不会对消费者造成误导的瑕疵的除外。投诉人虽提出投诉商品的标签中未标注玛咖食用限量及不适用人群问题，但并未提交投诉商品存在有毒、有害等可能对人体健康造成危害的实质性食品安全问题的证据。另，投诉商品系产地直销，被投诉人已提交了该商品的商标注册证、检验报告等，以证明该商品系合格商品。因此，被申请人对于投诉人提出的某商贸有限公司售卖的养生枸杞多鞭酒不符合食品安全法规定，与查明的事实不符，不予支持。

综上所述，被申请人作出具体行政行为的事实清楚，证据确凿，程序合法，内容适当，应当予以维持，申请人段某的行政复议申请不能成立，应当予以驳回。

经审理查明：

某商贸有限公司成立于2020年10月15日，经营范围包括许可项目：食品经营；保健食品销售；食品互联网销售；食品经营（销售预包装食品）；酒类经营等，2021年12月2日取得《食品经营许可证》（JY16403030027833）。某酒业公司成立于2021年12月29日，经营范围包括许可项目：食品生产；粮食加工食品生产；酒制品生产；酒类经营等，2022年5月16日取得《食品生产许可证》（SC11564032400472）。

2022年5月23日，某酒业公司委托宁夏回族自治区食品质量监督检验二站对宁荣辉养生酒酒精度、总糖、总酸、干浸出物、甲醇、氰化物、铅进行检验。2022年5月31日，宁夏回族自治区食品质量监督检验二站出具《检验报告》（编号：C-2022-1384）载明，检验依据为Q/NRHJ0001S-2022、GB2757-2012、GB 2762-2017、标签标识，检验结论为该样品经检验，所检项目符合标准要求。

2022年8月15日，申请人段某在某平台购买了某商贸有限公司销售的宁荣辉枸杞多鞭酒，配料表：基酒、纯净水、鹿鞭、驴鞭、牦牛鞭、黑牛鞭、人参（人工种植）、玛咖、枸杞等，未标注人参及玛咖含量及食用限量。

2022年8月21日，申请人段某通过12345便民服务平台举报，其购买某商贸有限公司销售的宁荣辉枸杞多鞭养生酒饮用后身体不适，查看成分添加表后发现，该枸杞多鞭酒内添加了人工种植的人参，但未标明每日限量，不符合食品安全法规定，要求市场监管部门针对该问题对商家进行查处。

2022年8月23日，被申请人指派执法人员对某商贸有限公司进行了现场检查，制作了《现场笔录》，同日被申请人以某商贸有限公司销售的食品外包装瓶身处标签标识有瑕疵，违反了《中华人民共和国食品安全法》的规定，作出《责令改正通知书》（吴市监红责字<郊>〔2022〕17号），责令某商贸有限公司立即停止适用有瑕疵的标签标识，要求该公司更换标识、标注人参等含量及食用限量。某酒业公司于2022年8月26日向被申请人提交了《整改报告》并对枸杞多鞭酒标签标识进行了更换。

2022年8月25日，被申请人依照《中华人民共和国食品安全法》《新资源食品管理办法》的规定，认为某商贸有限公司销售的枸杞多鞭酒属于食品类养生酒，该酒添加了人工种植的人参，但未标注限量，该产品标识标签存在瑕疵，已下发《责令改正通知书》并督促该公司及时改正。被申请人遂在12345平台向申请人段某作出答复。

本复议机关认为：

根据《市场监督管理投诉举报处理暂行办法》第四条第二款：“县级以上地方市场监督管理部门负责本行政区域内的投诉举报处理工作。”的规定，被申请人作为县级市场监督管理部门具有对投诉举报的处理职权。该暂行办法第三条规定，举报，是指自然人、法人或者其他组织向市场监督管理部门反映经营者涉嫌违反市场监督管理法律、法规、规章线索的行为。本案中，申请人段某于2022年8月21日通过12345便民服务平台举报，其在某平台购买的某商贸有限公司销售的宁荣辉枸杞多鞭养生酒标签标识配料表中含有人参、玛咖，但标签标识未标注食用限量，不符合食品安全法规定，要求查处该违法行为，属于对食品安全违法行为进行的举报。

依照《市场监督管理行政处罚程序规定》第十八条规定，市场监督管理部门对通过投诉、举报等途径发现的违法行为线索，应当自发现线索或者收到材料之日起十五个工作日内予以核查，由市场监督管理部门负责人决定是否立案。本案中，被申请人接到申请人段某的举报后，于2022年8月23日对某商贸有限公司进行了现场检查，制作了《现场笔录》，同日被申请人以某商贸有限公司销售的食品外包装瓶身处标签标识有瑕疵，违反《中华人民共和国食品安全法》的规定，作出《责令改正通知书》（吴市监红责字<郊>〔2022〕17号），责令某商贸有限公司立即停止适用有瑕疵的标签标识，要求该公司更换标识、标注人参等含量及食用限量。2022年8月25日，被申请人对申请人2022年8月21日的举报，在12345平台作出了答复，且案涉养生酒生产企业某酒业公司已于2022年8月26日向被申请人提交了《整改报告》，并对枸杞多鞭酒标签标识进行了更换，故被申请人对于申请人段某的举报办理符合《市场监督管理行政处罚程序规定》《市场监督管理投诉举报处理暂行办法》的规定。同时，按照《市场监督管理投诉举报处理暂行办法》中关于举报的规定，其规范的目的在于维护市场管理秩序等公共利益，而非保障举报人自身的权益，行政机关对于举报所作的处理，与举报人自身合法权益没有直接关系。本案中，被申请人已经履行了对举报进行调查核实并将处理结果告知申请人段某的职责，其对被举报人不立案调查的行政行为未侵害申请人段某的权利，也未为申请人段某设定新的义务，对申请人段某的合法权益不产生实际影响，被申请人对被举报人是否立案与申请人段某自身合法权益没有直接利害关系，且申请人段某亦未提供证据证实其饮用案涉养生酒后造成的损害事实。故申请人段某提出的行政复议申请不符合《中华人民共和国行政复议法实施条例》第二十八条规定的受理条件。

关于被申请人对申请人段某的答复中适用《新资源食品管理办法》的问题。国家卫生和计划生育委员会2013年10月1日施行的《新食品原料安全性审查管理办法》已废止了《新资源食品管理办法》，因此，被申请人仍引用《新资源食品管理办法》对申请人段某的举报作出答复，属规章适用错误，但该规章的适用并不影响整个案件的处理结果，本机关予以指正。

综上，根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第一款第（二）项的规定，本复议机关决定：

驳回申请人段某的行政复议申请。

申请人段某如不服本复议决定，可以自收到本复议决定之日起15日内，向吴忠市中级人民法院提起行政诉讼。

        吴忠市人民政府

                       2023年1月9日